商業(yè)秘密中的競業(yè)禁止規(guī)定
2022-07-11 17:29:11
在我國，越來越多的企業(yè)已經(jīng)意識到保護(hù)商業(yè)秘密的重要性,，但隨著市場競爭的日益激烈,，人才尤其是高級管理人才和技術(shù)人才的競爭通常決定著一個企業(yè)的生死存亡。企業(yè)的高層管理和技術(shù)人員往往是商業(yè)秘密的掌握者和使用者,，這也是競爭對手不惜代價想要挖走的,。部分企業(yè)員工受利益驅(qū)使，泄露機(jī)密,。但目前我國企業(yè)保密意識薄弱,，沒有相關(guān)法律保護(hù)。同時,，由于商業(yè)秘密的復(fù)雜性和隱蔽性,，發(fā)現(xiàn)、證明和確認(rèn)侵犯商業(yè)秘密的行為非常困難,，商業(yè)秘密的披露也是被禁止的,，導(dǎo)致糾紛層出不窮。因此,，為了防止商業(yè)秘密隨著企業(yè)人員的流動而泄露,，企業(yè)必須建立一套合理的競業(yè)禁止機(jī)制。
張曾在一家軟件開發(fā)公司(簡稱A公司)擔(dān)任軟件開發(fā)部經(jīng)理,。與張某公司a簽訂3年勞動合同,，合同約定張某與該公司終止或解除勞動關(guān)系后一年內(nèi)不得在同行業(yè)公司或類似崗位工作,。如張違約，應(yīng)賠償A公司違約金5萬元,。此外,，他還應(yīng)視其違約行為造成的經(jīng)濟(jì)損失向公司支付相應(yīng)的賠償。同時,，合同還約定,，作為對張某競業(yè)限制義務(wù)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，甲公司應(yīng)在合同終止或解除時一次性支付張某賠償金2萬元,。合同解除后,，A公司向張某支付了賠償金，張某也同意遵守合同,。后張某到B公司設(shè)計程序違反約定,，被A公司訴至勞動爭議仲裁委員會。經(jīng)調(diào)解,，雙方達(dá)成如下協(xié)議： (一)被告張向A公司公開賠禮道歉；(2)立即從B公司辭職,，并承諾繼續(xù)遵守原“競業(yè)限制”協(xié)議,；(3)賠償A公司3萬元罰款。
這是一個企業(yè)利用競業(yè)禁止條款保護(hù)自己商業(yè)秘密的典型案例,。張作為A公司的高級技術(shù)人員,，掌握了公司的許多技術(shù)和信息秘密。這些商業(yè)秘密是A公司花費(fèi)大量人力,、物力,、財力后獲得的。張離職后去了與A公司有競爭關(guān)系的B公司,，很容易利用A公司的商業(yè)秘密在B公司繼續(xù)發(fā)展,，導(dǎo)致A公司在競爭中失去優(yōu)勢。A公司充分考慮到這一點,，與張簽訂了“競業(yè)限制”保密條款,，用法律手段3354競業(yè)限制保護(hù)自己的合法權(quán)益。商業(yè)秘密保護(hù)和競業(yè)禁止的法律依據(jù)是什么,？現(xiàn)有法規(guī)存在哪些問題,？這些問題都值得我們研究。
(一)競業(yè)禁止的含義
競業(yè)禁止又稱競業(yè)限制和回避,，是指企事業(yè)單位職工在任職期間和離職后一定時期內(nèi)不得從事與本企業(yè)有競爭關(guān)系的業(yè)務(wù)的一項法律制度,。根據(jù)我國現(xiàn)行法律，可分為法定競業(yè)禁止和約定競業(yè)禁止,。
法定競業(yè)禁止是基于法律的直接規(guī)定,，是一種強(qiáng)制性的競業(yè)禁止,，當(dāng)事人不得協(xié)商豁免。(對于法定的競業(yè)禁止,，在滿足一定的法定免責(zé)條件時,，也可以免除義務(wù)人的部分義務(wù)。例如,，根據(jù)我國《公司法》,、《合伙企業(yè)法》中的例外規(guī)定，上述人員的一些法定競業(yè)限制義務(wù),，在符合股東大會同意或者全體合伙人同意等條件后,，可以免除。如我國《公司法》第61條規(guī)定：“董事,、經(jīng)理不得為自己或者為他人經(jīng)營與公司同類的業(yè)務(wù)或者從事?lián)p害公司利益的活動,。上述業(yè)務(wù)或活動的收入歸公司所有。除非公司章程有規(guī)定或股東大會有意外情況,，董事,、經(jīng)理不得與公司訂立合同或進(jìn)行交易?！傲硗?，我國的《合伙企業(yè)法》和《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》也有相關(guān)規(guī)定。我國法定的競業(yè)禁止多見于一些商法,，主要針對公司,、企業(yè)的董事、經(jīng)理,、合伙人等高級管理人員,。立法理由是，公司,、企業(yè)的董事,、經(jīng)理等高級管理人員，以及合伙企業(yè)的合伙人,，是公司,、企業(yè)的管理者，熟悉公司的運(yùn)作,，掌握大量公司,、企業(yè)的商業(yè)秘密和核心競爭力，可以輕易利用上述資源換取巨大的個人利益,，從而嚴(yán)重影響公司,、企業(yè)的合法利益。如果一方面讓他們?yōu)楣具\(yùn)作,，另一方面又為自己或他人從事類似的事務(wù),，不排除他們是利己的,。
約定的競業(yè)禁止是當(dāng)事人基于合同的約定而產(chǎn)生的。我國目前對約定競業(yè)禁止沒有明確的法律規(guī)定,，只是散見于一些行政法規(guī)和地方性法規(guī)中,。勞動部(1996)355號《關(guān)于企業(yè)職工流動中若干問題的通知》號文件規(guī)定：“用人單位可以規(guī)定，掌握商業(yè)信息和秘密的員工在勞動合同終止后的一定期限(不超過三年)內(nèi),，不得直接或者間接受聘于生產(chǎn)同類產(chǎn)品或者從事同類業(yè)務(wù)并存在競爭關(guān)系的其他用人單位,，不得泄露原單位的商業(yè)秘密。雇主應(yīng)向受此類就業(yè)限制的雇員支付一定的合理補(bǔ)償,?！?997年7月國家科委發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)科技人員流動中技術(shù)秘密管理的若干意見》、國家建材局科技司發(fā)布的《關(guān)于國家重點科技攻關(guān)項目成果知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的通知》,、深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)發(fā)布的《企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例》,、珠海發(fā)布的《企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例》等地方性法規(guī)也規(guī)定了離職后的約定競業(yè)限制。從上述法律法規(guī)可以看出,，員工離職后并沒有強(qiáng)制性的競業(yè)禁止,，但為了防止員工隨意跳槽，泄露商業(yè)秘密,，對自身利益造成損害,，公司與員工簽訂競業(yè)禁止合同，約定競業(yè)禁止義務(wù),。
(2)競業(yè)禁止的法律考察,。
1.國外關(guān)于競業(yè)禁止的規(guī)定,。
德國,。《德國商法》第74條規(guī)定：用人單位與勞動者的競業(yè)限制協(xié)議,，由雙方約定,，必須采用書面形式。在競業(yè)限制期間,，用人單位應(yīng)當(dāng)至少支付勞動者上一年度收入的二分之一作為補(bǔ)償,，否則競業(yè)限制條款不生效。
(2)日本,。雖然日本在這個問題上沒有明確的法律規(guī)定,，但在判例中明確指出競業(yè)禁止條款是否有效，是否與協(xié)議內(nèi)容合理保密,。
切相關(guān),。如發(fā)現(xiàn)員工因此遭受的損失大于用人單位應(yīng)予保護(hù)的利益時，該條款可能被認(rèn)定違反公序良俗而無效,。(3)美國,。關(guān)于競業(yè)禁止條款,，美國各州的規(guī)定并不一致，加利福尼亞,、佛羅里達(dá),、蒙大拿等州認(rèn)為這是一種限制競爭的行為，有違國家所維護(hù)并提倡的自由公平競爭環(huán)境,，因此根本否認(rèn)此種條款的效力,。而承認(rèn)這種條款的州，也有一定的限制條件且并不統(tǒng)一,。
2.我國關(guān)于競業(yè)禁止的規(guī)定,。
競業(yè)限制的主要目的是為了保護(hù)企業(yè)的商業(yè)秘密不會隨著職員的流動流向競爭性的企業(yè)，保持企業(yè)在競爭中的優(yōu)勢地位,。我國競業(yè)限制的規(guī)定散見于法律法規(guī)與部門規(guī)章中,。
《公司法》第1條規(guī)定：董事、經(jīng)理不得自營或為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動,。從事上述營業(yè)或活動的,，所得收入應(yīng)歸公司所有。國有獨資公司的董事長,、副董事長,、董事、經(jīng)理,，未經(jīng)國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門同意,，不得兼任其他有限責(zé)任公司，股份有限公司或者其他經(jīng)營組織的負(fù)責(zé)人,。
《合伙企業(yè)法》規(guī)定：合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù),。合伙人違反本法第30條規(guī)定，從事與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)或者與本合伙企業(yè)進(jìn)行交易,，給合伙企業(yè)或其他合伙人造成損失的,，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
《個人獨資企業(yè)法》規(guī)定,，投資人委托或者聘用的管理個人獨資企業(yè)事務(wù)的人員未經(jīng)投資人同意不得從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù),。
以上法律只是從原則上對競業(yè)限制的問題作出了規(guī)定，勞動部和國家科委等部門有關(guān)文件中則對競業(yè)限制的問題作出了比較詳細(xì)的規(guī)定,。
勞動部在《關(guān)于企業(yè)員工流動若干問題的通知》中規(guī)定,，用人單位可規(guī)定掌握商業(yè)秘密的員工在中止或解除勞動合同后的一定期限（不超過3年），不得在生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系的單位就職,，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù),，但用人單位應(yīng)當(dāng)給予該員工」定數(shù)額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
國家建材局科技司《關(guān)于國家重點科技攻關(guān)項目成果知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的通知》第5條規(guī)定,，承擔(dān)項目（專題）的主要研究人員,，在攻關(guān)研究過程中不得調(diào)動到其他單位,。離休、退休,、停薪留職,、辭離或調(diào)離的人員，在離開原單位1年內(nèi)不得從事與攻關(guān)內(nèi)容相關(guān)的技術(shù)工作,。
國家科委《關(guān)于加強(qiáng)科技人員流動中技術(shù)秘密管理的若干意見》第7條規(guī)定：單位可與行政管理人員,、科技人員和其他相關(guān)人員約定競業(yè)限制。凡有這種約定的,，單位應(yīng)向有關(guān)人員支付一定數(shù)額的補(bǔ)償費(fèi),。負(fù)有競業(yè)限制義務(wù)的人員有足夠證據(jù)證明該單位未執(zhí)行國家有關(guān)科技人員的政策，受到顯失公平待遇以及單位違反競業(yè)限制條款,，不支付或無正當(dāng)理由拖欠補(bǔ)償費(fèi)的,，競業(yè)限制條款自行終止。競業(yè)限制期限不得超過3年,。
在地方關(guān)于保護(hù)商業(yè)秘密的立法上,，深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)和珠海市走在了時代的前列，先后出臺了《企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例》,，規(guī)定了競業(yè)限制問題,。
從上述法律、法規(guī)及有關(guān)文件的規(guī)定可以看出,，我國現(xiàn)有的關(guān)于商業(yè)秘密和競業(yè)限制的規(guī)定存在以下問題：
一是我國關(guān)于商業(yè)秘密保護(hù)的規(guī)定只散見于法律,、法規(guī)、行政規(guī)章,、地方性立法,，因此具有不系統(tǒng)、不全面,、缺乏權(quán)威性的特點,。在保護(hù)商業(yè)秘密中,，競業(yè)限制是一個有效的保護(hù)方式,。但是我國的競業(yè)限制的條款與商業(yè)秘密保護(hù)條款一樣零零散散，沒有形成一個完整的體系,，并且不宜操作,。《公司法》,、《合伙企業(yè)法》,、《個人獨資企業(yè)法》的競業(yè)限制條款主要針對的是企業(yè)高級管理人員，對于企業(yè)員工,，特別是科技人員的競業(yè)限制沒有作出規(guī)定,?！蛾P(guān)于企業(yè)員工流動若干問題的通知》、《關(guān)于國家重點科技攻關(guān)項目成果知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的通知》,、《關(guān)于加強(qiáng)科技人員流動中技術(shù)秘密管理的若干意見》是部門的一般規(guī)定,，不具有權(quán)威性。深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)和珠海市出臺的《企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例》是地方性立法不具有全面性,。
二是我國關(guān)于商業(yè)秘密的保護(hù)并不是法定的企業(yè)員工的義務(wù),，必須由企業(yè)與員工約定。企業(yè)規(guī)定員工在職期間負(fù)有保密義務(wù),，同時基于權(quán)利義務(wù)對等的原則,，企業(yè)應(yīng)向員工支付一定數(shù)量的保密費(fèi)，但是關(guān)于保密費(fèi)的支付標(biāo)準(zhǔn)卻沒有一個比較明確的規(guī)定,。更突出的問題是,，企業(yè)規(guī)定員工離職后的競業(yè)限制，實際上是限制了員工的擇業(yè)自由,。掌握企業(yè)商業(yè)秘密的人一般都是高級管理人員和科技人員,，這些人專業(yè)性強(qiáng)、就業(yè)范圍窄,，如果不允許他們到相同或類似的行業(yè)工作,，這些人很可能只有失業(yè)。比如一名計算機(jī)公司的高級編程人員,，在離職后,，不繼續(xù)從事計算機(jī)編程，他又能找到什么工作呢,？企業(yè)的商業(yè)秘密需要得到保護(hù),，維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益，那么員工的工作和生存的權(quán)利同樣也要得到保護(hù),。相關(guān)法規(guī)都原則性地規(guī)定了企業(yè)需要支付給員工一定的費(fèi)用來作為對員工競業(yè)限制的補(bǔ)償,，但是這些規(guī)定過于原則，既不利于保護(hù)企業(yè)的商業(yè)利益,，也不利于保護(hù)員工的合法權(quán)益,。企業(yè)支付的費(fèi)用過高，企業(yè)無法承受,，企業(yè)支付的費(fèi)用過低,，員工離職后的生活就無法得到保障。因此尋求一個企業(yè)和員工利益的平衡點,，確定一個合理的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)是非常必要的,。
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